М.А. Рожкова,
доктор юридических наук,
профессор кафедры интеллектуальных прав
Московского государственного юридического университета
им. О.Е. Кутафина (МГЮА).

"Журнал Суда по интеллектуальным правам", № 9, сентябрь 2015 г., с. 31-37

Споры, возникающие в связи с неправомерным использованием в доменном имени чужих фирменного наименования, коммерческого обозначения, товарного знака или знака обслуживания, - в отечественной практике обычно именуют доменными спорами1. При этом в российской литературе такие споры нередко предлагается рассматривать в качестве самостоятельной группы дел о защите «непоименованного» объекта интеллектуальной собственности – доменного имени.

Между тем еще в 2002 г. ВОИС, признавая, что доменные имена выполняют функцию идентификации2, подобную той, что несут в себе товарные знаки, подчеркивала, что доменные имена не являются объектом интеллектуальной собственности3.

Вопрос же, который подлежит рассмотрению в рамках упомянутых дел, – это прежде всего вопрос правомерности использования фирменного наименования, коммерческого обозначения, товарного знака или знака обслуживания, правообладателем которых является одно лицо,- в доменном имени, правообладателем которого является другое лицо. То есть при рассмотрении подобных дел задача суда сводится к решению вопроса о защите традиционных объектов интеллектуальной собственности (фирменного наименования, коммерческого обозначения, товарного знака или знака обслуживания) в случае их неправомерного использования. Особенность этих дел состоит лишь в том, что использование упомянутых объектов интеллектуальной собственности осуществляется не в реальном мире, а в виртуальном. Однако данная особенность не переводит доменные споры в особую разновидность дел о защите интеллектуальной собственности, а доменные имена – в разряд объектов интеллектуальной собственности. Противоположный же подход предполагает признание объектом интеллектуальных прав способа использования: при таком подходе, например, дела о неправомерном использовании в рекламе чужих фирменного наименования, коммерческого обозначения или товарного знака потребуют отнесения и рекламы к объектам интеллектуальных прав.

Рассмотрение обозначенной категории дел во многом затрудняется специфичностью терминологии, в которой нередко путаются сами спорящие стороны, осложняя тем самым задачу суда. Для четкого понимания субъектного состава спорного правоотношения и решения вопроса о применении обеспечительных мер суду прежде всего необходимо ясно представлять, какой субъект скрывается под тем или иным обозначением. Проблематике субъектного состава лиц, участвующих в доменных спорах, и посвящена настоящая статья.

Правообладатель (истец)

Предъявить требование о защите прав на фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания при их неправомерном использовании в доменном имени может только лицо, обладающее названными правами4. Подтверждение того, что именно истец является обладателем прав на фирменное наименование или товарный знак (знак обслуживания), затруднений вызвать не должно. Этого, однако, не скажешь в отношении обладателя прав на коммерческое обозначение, поскольку исключительные права на коммерческое обозначение не предполагают их государственной регистрации5.

Registrant – обладатель прав на доменное имя (ответчик)

Одна из важнейших обязанностей Корпорации по присвоению имен и номеров в Интернете6 (англ. Internet Corporation for Assigned Names and Number (далее – ICANN)), как основной структуры управления Интернетом, состоит в разработке и утверждении единой политики (руководящих принципов) функционирования Интернета. К таким документам относится и Единообразная политика по разрешению доменных споров (англ. Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (далее – UDRP)), утвержденная ICANN в 1999 г.

В названном документе лицо, на имя которого зарегистрировано доменное имя, в обобщенном виде обозначается как потребитель (англ. customer), под которым в аутентичном тексте документа на английском языке7 предлагается понимать владельца доменного имени или, иначе, регистранта (англ. the domain-name holder or registrant). Однако при переводе UDRP на русский язык была допущена серьезная ошибка: в русскоязычном варианте8 упоминаются владелец доменного имени или регистратор. О регистраторе будет подробнее говориться в следующей части настоящей статьи, здесь же необходимо заметить, что неправильный перевод создал предпосылки для ситуаций, в рамках которых исковые требования предъявлялись не к лицу, на имя которого зарегистрирован домен, а к самому регистратору.

Следует отметить, что в настоящее время ICANN, завершающий процесс перевода всех материалов сайта ICANN.org на шесть языков Организации Объединенных Наций (включая русский), предлагает переводить термин «registrant» как «владелец регистрации», что, по всей вероятности, только еще больше усугубит терминологическую путаницу. При этом, исходя из перевода на русский язык, например, названия документа Registrant Rights and Responsibilities Under the 2009 Registrar Accreditation Agreement9 (Права и обязанности регистрантов в 2009 г. в рамках Соглашения об аккредитации регистраторов) как «Форма хартии прав и обязанностей владельцев регистраций / Сводка положений САР и политик ICANN, относящихся к правам и обязанностям владельцев регистраций»10, появляются серьезные сомнения уже не только в качественности предлагаемого перевода, сколько вообще в допустимости использования предлагаемой терминологии.

С позиции отечественной доктрины лицо, на имя которого зарегистрирован домен, не может именоваться ни как «владелец доменного имени», ни уж тем более как «владелец регистрации». Это обусловлено тем, что под владельцем традиционно понимается лицо, осуществляющее соответствующее правомочие в отношении вещей материальных, тогда как в отношении нематериальных объектов (к которым относится и доменное имя) речь может идти лишь об обладании правами.

В отечественной практике и судебных актах лицо, на имя которого зарегистрировано доменное имя, принято именовать «администратором доменного имени» («администратором домена»). Так, абзацам 1 п. 1.2 Справки по вопросам, возникающим при рассмотрении доменных споров, утвержденной постановлением президиума Суда по интеллектуальным правам от 28 марта 2014 г. № СП-21/411 (далее – Справка № СП-21/4), предусмотрено, что требование о пресечении действий, нарушающих права на товарный знак и выражающихся в незаконном использовании доменного имени, может быть предъявлено к администратору соответствующего доменного имени. Следующим абзацем того же пункта Справки № СП-21/4 закреплено, что требования о возмещении убытков за незаконное использование в доменном имени товарного знака, равно как и требование о взыскании компенсации может быть предъявлено как к администратору соответствующего доменного имени, так и лицу, фактически использовавшему это доменное имя (например, так называемому арендатору домена) – эти лица отвечают солидарно. Является ли верным избранное обозначение?

Думается, что ответ на этот вопрос не может быть положительным в силу следующего.

Воспользовавшись известным сервисом WHOIS (англ. Who is? – Кто это?)12, вводим в строку запроса, например, доменное имя <library.moscow>. По результатам запроса выдаются сведения об этом домене, полученные из реестра зарегистрированных доменных имен (если эти сведения не закрыты настройками приватности (англ. private)13). В реестре в обязательном порядке содержится информация об именах и наименованиях таких субъектов как:

-

Registrar – лицо, включившее данное доменное имя в реестр (т.е. регистратор);

-

Registrant – лицо, на чье имя зарегистрировано данное доменное имя (при включенной настройке приватности нередко вместо Registrant указывается Person (для граждан) и Org (для организаций));

-

Admin – администратор, т.е. контактное лицо по административным вопросам (со стороны регистранта);

-

Tech – техподдержка, т.е. контактное лицо по техническим вопросам (со стороны регистранта).

Во многих случаях в качестве регистранта, администратора и техподдержки в реестре указано одно и то же лицо, что однако не позволяет отождествлять перечисленных субъектов, обладающих принципиально разным объемом полномочий, – ведь полномочиями по определению судьбы прав на доменное имя обладает только первое из названных лиц. Под администратором же доменного имени, строго говоря, понимается лишь лицо, полномочное решать административные вопросы, связанные с доменным именем, но никак не лицо, на имя которого зарегистрировано доменное имя!

С учетом сказанного можно говорить о том, что ответчиком по доменным спорам может выступать лишь лицо, на имя которого в реестре доменных имен зарегистрирован домен, или, иначе говоря, обладатель прав на доменное имя.

Registrar – регистратор (лицо, обладающее полномочиями по введению ограничений в отношении доменных имен – как досудебных ограничений, так и во исполнение судебных актов)

Рассмотрение вопроса о регистраторе целесообразно начать с краткого анализа состава доменного имени14.

Полное доменное имя включает в себя имена нескольких доменов, начиная с доменов более высокого уровня (родительских доменов) и затем переходя к доменам последующих уровней. Важно заметить, что состав доменных имен раскрывается справа налево. Например, полное доменное имя <rozhkova.com> включает в себя указание, во-первых, обозначаемого точкой домена нулевого уровня, во-вторых, домена первого уровня <.com> и, в-третьих, домена второго уровня <rozhkova.com>. Более сложным будет состав доменного имени <ru.wikipedia.org>, обозначающего русскоязычную зону Википедии: это имя включает в себя имя, во-первых, домен нулевого уровня (.); во-вторых, домен первого уровня <.org>; в-третьих, домен второго уровня <wikipedia.org> и, наконец, в-четвертых, домен третьего уровня <ru.wikipedia.org>.

Регистрация доменов каждого уровня осуществляется разными лицами (домены третьего и последующего уровней обычно не регистрируют, но встречаются и исключения из общего правила).

Среди основных обязанностей ICANN, как основной структуры управления Интернетом обычно упоминается создание и стимулирование конкуренции при регистрации доменных имен при обеспечении безопасности и стабильности системы доменных имен (англ. Domain Name System (DNS)). С целью решения данной задачи к компетенции ICANN отнесено распределение доменов первого (верхнего) уровня (англ. top-level domain (далее – TLD))15. Как известно, TLD16 включают две основные доменные зоны: во-первых, национальные и региональные домены (англ. country-code top-level domain (ссTLD)) и, во-вторых, домены общего назначения (англ. generic top-level domain (gTLD)).

1. Национальные или региональные домены первого (верхнего) уровня (ссTLD), созданные специально для стран и отдельных территорий, выражаются, как правило, двухсимвольным кодом17 страны или соответствующей территории (региона): <.ru> (Россия); <.us> (США); <.de> (Германия); <.fr> (Франция); <.lt> (Литва); <.su> (Soviet Union – СССР)); <.сс> (Кокосовые острова); <.aq> (Антарктида) и т.п.

ICANN делегирует права по администрированию ссTLD соответствующим организациям (редко – гражданам), становящимся вследствие этого администраторами национального или регионального домена первого уровня, обеспечивающими функционирование этих доменов. Так, администратором национальных доменов <.ru> и <.рф> является Координационный центр национального домена сети Интернет18; домена <.su> – Фонд развития Интернет19; национального домена <.de> – некоммерческая организация DENIC20; национального домена <.lt> – Каунасский технологический университет21; домена <.aq> – Питер Мотт (Новая Зеландия). Осуществляя свои полномочия, названные администраторы разрабатывают необходимые регламентирующие правила (например, по регистрации доменных имен второго уровня (англ. second-level domain (SLD)) в соответствующем национальном или региональном домене22, об альтернативных способах урегулирования возникающих споров23 и проч.), в которых учитывается общая политика ICANN в отношении ссTLD.

Администратор национального домена исполняет функцию национальной регистратуры, осуществляя поддержку реестра, содержащего сведения о зарегистрированных в ссTLD доменных именах второго уровня, а также обеспечение функционирования этих имен в Интернете. При этом администратор национального или регионального домена, как правило, сам не является регистратором (прямая регистрация доменного имени через него невозможна), а предоставляет право регистрации в ссTLD доменных имен второго уровня регистраторам, получившим у него (администратора) соответствующую аккредитацию.

Регистраторы, аккредитованные администратором национального или регионального домена24, оказывают заинтересованным лицам услуги по регистрации доменных имен второго уровня в ссTLD25 (так, доменными именами второго уровня в национальном домене <.ru> являются известные домены <yandex.ru>; <mail.ru>; <zakon.ru>; <pravo.ru>26). Лицо, имеющее потребность в регистрации доменного имени, но обратившееся к услугам регистратора, не имеющего аккредитацию администратора национального или регионального домена, пользуется услугами лишь посредника, который, не имея полномочий по регистрации доменного имени, сам будет обращаться к услугам аккредитованного регистратора.

2. Домены общего назначения первого (верхнего) уровня (англ. generic top-level domain (gTLD)) создаются обычно для использования их какими-либо сообществами или определенного класса организациями; gTLD выражаются кодом, в котором используется три и более символов27. Это такие известные доменные имена, как, например, <.com> (commercial; изначально – для коммерческих организаций, теперь – без ограничений); <.org> (organization; изначально – для некоммерческих организаций, теперь – без ограничений); <.info> (изначально – для информационных сайтов, теперь – без ограничений); <.net> (изначально – для сетевых и коммуникационных компаний, теперь – без ограничений); <.name> (для регистрации имени в качестве домена)28.

В июне 2011 г. ICANN запущена программа new gTLD29, в рамках которой новый gTLD может быть зарегистрирован юридическим лицом (в частности, коммерческой компанией), некоммерческой организацией или органом власти государства. В течение первого полугодия Корпорацией было получено около 2000 заявок на новые домены общего назначения. Из уже зарегистрированных новых gTLD можно упомянуть, например, <.cloud> (зона «облачных» сервисов); <.xxx> (зона ресурсов порнографического содержания); <.day> (домены для всех особенных дней); <.vodka> и т.д.30

Делегирование нового gTLD осуществляется по результатам частного аукциона: с победителем аукциона ICANN подписывает соответствующее соглашение. Например, не так давно американской компании Amazon был делегирован новый домен <.book>31; итальянской компании Aruba – домен <.cloud>; отечественному Фонду содействия развитию технологий и инфраструктуры Интернета – домены <.moscow> и <.москва>32.

В соответствии с этим соглашением компания-победитель как оператор реестра домена общего назначения принимает на себя обязанности по поддержке реестра, содержащего сведения о зарегистрированных в gTLD доменных именах второго уровня, а также обеспечению функционирования этого реестра. При этом оператор реестра домена общего назначения вправе предоставлять доступ к реестру только регистраторам, получившим аккредитацию ICANN.

Таким образом, в отличие от регистраторов, оказывающих услуги по регистрации доменных имен второго уровня в ссTLD, для чего необходима аккредитация администратора национального или регионального домена, регистраторы, оказывающие услуги по регистрации доменных имен второго уровня в gTLD, нуждаются в получении аккредитации самой ICANN (посредством заключения с ICANN Соглашения об аккредитации Регистратора33). Только регистратор, аккредитованный ICANN, может оказывать заинтересованным лицам услуги по регистрации доменных имен второго уровня в gTLD (в качестве примера доменных имен второго уровня в gTLD можно назвать <rozhkova.com> и <intell.mobi>34). Здесь же следует добавить, что один и тот же регистратор может быть аккредитован как администратором национального или регионального домена, так и ICANN, что позволит ему осуществлять регистрацию доменных имен второго уровня как в зоне национального домена, так и в зоне доменов общего назначения.

Регистратор, осуществивший регистрацию домена второго уровня в ссTLD или gTLD, обязательно указывается в реестре и не подлежит сокрытию настройками приватности. Получить сведения о регистраторе можно, воспользовавшись упомянутым сервисом WHOIS – этот сервис на сайте ICANN теперь есть на русском языке35.

Подводя итоги, хотелось бы заметить, что ясное понимание того, кто скрывается под тем или иным обозначением, облегчит работу суда, обеспечив эффективную защиту прав лица, права которого нарушены или оспариваются.